提问
历小姐与企业签订了为期4年的劳动合同，主要从事产品设计装饰工作。去年6月底历小姐不慎因工负伤，被劳动能力鉴定部门鉴定为部分丧失劳动能力。
几个月后历小姐回单位上班，企业以历小姐不能胜任工作为由，提前30日通知历小姐解除劳动合同，并为她办理了退工登记备案手续。历小姐收到通知后想不通，遂去找人事部门，但企业就是不同意继续履行劳动合同。历小姐无奈只能申请劳动仲裁。
劳动仲裁委员会开庭审理时历小姐认为：本人是因工负伤，被鉴定为部分丧失劳动能力，按国家和本市的有关规定企业是不能与其解除劳动合同的。所以要求劳动仲裁委员会撤消企业解除劳动合同的决定，恢复双方劳动关系，企业继续履行劳动合同。
企业认为，历小姐不能胜任工作，并且企业经过培训和想方设法为其了安排适合的工作岗位，但她仍不能胜任，企业尽力了，也无能为力，所以提前30天通知历小姐，与其解除劳动合同，并且支付了一定的经济补偿金，故对历小姐提出的请求不予同意。
劳动仲裁委经过开庭审理后认为，历小姐因工负伤，并经劳动能力鉴定委员会鉴定为部分丧失劳动能力，现在企业以历小姐不能胜任工作，并且经培训和调整其工作仍不能胜任工作为由，与其解除劳动合同缺乏法律依据，因此，企业应该与历小姐恢复劳动关系，继续履行劳动合同。
本案的焦点，是职工因工负伤被劳动能力鉴定委员会确认为部分丧失劳动能力的，用人单位是否可以职工不能胜任工作，并且经过培训和调整工作仍不能胜任为由，与其解除劳动合同呢？
根据《上海市劳动合同条例》（以下简称《条例》）第三十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位不得依据本条例第三十二条、第三十五条的规定解除劳动合同：（一）患职业病或因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力。”而按照本《条例》第三十二条规定：“有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：（二）劳动者不能胜任工作，经过培训和调整工作岗位仍不能胜任工作的。”按照第三十二条的规定企业可以与职工解除劳动关系，但历小姐是因工负伤并被确认部分丧失劳动能力，根据《条例》第三十四条的规定，企业是不能与其解除劳动合同的，现在企业擅自与历小姐解除劳动合同的行为是违背法律、法规的。
因此，劳动仲裁委员会依法裁决，撤消企业解除劳动合同的决定，企业与历小姐应恢复劳动关系，继续履行劳动合同。
