公司合并应注意的问题

　「摘要」公司吸收合并是公司合并的形式之一，同时，也是企业兼并的形式之一。吸收合并的操作方法、程序、异议股东的回购请求权、法律效果、公司合并无效之诉、不同种类公司之间合并的限制等均是公司吸收合并中应注意的问题。

　　「关键词」公司合并；吸收合并；兼并；方法；程序；回购请求权；公司合并无效之诉；限制

　　一、公司合并的概念与特征

　　公司合并是指两个或两个以上的公司订立合并协议，依照公司法的规定，不经过清算程序，直接合并为一个公司的法律行为。[1]

　　公司合并具有以下几个法律特征：

　　1、公司合并是数个公司之间的共同法律行为，须以当事人之间订立有合并协议为前提。

　　2、公司合并是当事人之间的一种自由行为，其合并与否及合并的方式完全取决于当事人的意志。

　　3、公司合并是一种毋须通过解散、清算程序即可消灭和变更公司的行为。公司合并可以在不进行清算的前提下改变公司的存在、财产结构和股权结构等。[2]

　　二、企业兼并的规范

　　国家体改委、国家计委、财政部、国家国有资产管理局《关于企业兼并的暂行办法》（以下简称兼并办法）第1条规定：“本办法所称企业兼并，是指一个企业购买其他企业的产权，使其他企业失去法人资格或改变法人实体的一种行为。不通过购买方式实行的企业之间的合并，不属本办法规范。”

　　我国企业兼并的主要形式：

　　1、兼并办法中规定的兼并方式

　　兼并办法第4条规定，企业兼并主要有以下几种形式：

　　（一）承担债务式，即在资产与债务等价的情况下，兼并方以承担被兼并方债务为条件接收其资产。

　　（二）购买式，即兼并方出资购买被兼并方企业的资产。

　　（三）吸收股份式，即被兼并企业的所有者将被兼并企业的净资产作为股金投入兼并方，成为兼并方企业的一个股东。

　　（四）控股式，即一个企业通过购买其它企业的股权，达到控股，实现兼并。

　　2、《中华人民共和国公司法》（以下简称公司法）规定的合并方式

　　公司法第184条规定，公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种方式。

　　3、《中华人民共和国证券法》（以下简称证券法）规定的兼并方式

　　证券法第78条规定，上市公司可以采取要约收购或者协议收购两种兼并形式。[3]

　　由此可见，在我国法上，公司合并是企业兼并的一种方式。

　　三、公司合并的方式