提问
自首是指犯罪分子犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为，或被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的犯罪，如实供述司法机关还未掌握的本人其它的犯罪行为。
自首制度，也称自首从宽制度，是当今世界各国刑事立法中普遍采纳的量刑制度之一。由于自首制度对于鼓励犯罪人犯罪后改过自新、分化瓦解共同犯罪人、减少国家对刑事侦查、审判等的人力、物力的投入，符合刑罚经济原则等，所以，自首制度历来受到各国立法机关的重视。
我国刑法设置自首制度及惩办与宽大相结合的刑罚裁量制度，表明我国刑法在报应的基础上追求刑罚效果，即通过自首从宽原则实施感化犯罪分子主动投案，鼓励改过自新，分化瓦解犯罪势力，获得有利于国家、社会的预防犯罪的效果。
一、设立自首制度的意义
我国刑法规定的自首制度，是以惩办与宽大相结合的刑事政策为根据的刑罚裁量制度中的一种。自首从宽，是我国长期坚持的刑事政策，即惩办与宽大相结合的刑事政策的具体化和法律化。但自首从宽，仍然是设立在惩罚犯罪基础上。自首在本质上，是犯罪人出于本人的意志而将自己交付国家追诉，它与违背犯罪人的被动归案，或者在被动归案后的坦白行为的本质区别在于：自首的犯罪人的人身危险性减小。正是从这一特征出发，我国刑法根据惩办与宽大相结合的刑事政策和刑罚个别化的原则设置了自首制度。实践证明，对于犯罪以后自首的罪犯予以从宽处理，具有重要的意义。一方面有利于瓦解犯罪势力，争取犯罪分子的绝大多数，感召、激励和促使他们改过自新。另一方面可以减少侦查机关破案的困难，减少打击犯罪的工作量，有利于犯罪案件的及时处理。从而获得有利于国家、社会的预防效果。
二、自首必备的要件
1、犯罪分子必须自动投案。所谓自动投案是指犯罪事实和犯罪分子均未被发现，或犯罪分子虽被发现，但尚未受到司法机关讯问，传唤或尚未被司法机关采取强制措施之时，自动投案的行为。自动投案一般是指犯罪分子主动向公安、检察、司法、审判机关投案，如果犯罪分子就近向所在单位、城乡基层单位或其他有关人员投案，也认为是自动投案，接受投案的单位或个人应及时转报司法机关。
自动投案的时间既可以是犯罪事实发觉以前，也可以是犯罪事实被察觉之后。关键在于犯罪分子须自动投案。犯罪分子自动投案说明其有认罪悔改，愿意接受惩处，从司法实践中看，将自首时间限制的太窄，不利于分化瓦解犯罪，争取犯罪分子走自首的道路。
2、犯罪分子必须如实供述自己的罪行。这是自首的本质特征。犯罪分子供述的必须是自己实施并由自己承担刑事责任的犯罪事实。共同犯罪案件中的犯罪分子自首时，不仅要求供述自己的犯罪事实，而且要交待所知的共同犯罪，如果是主犯必须揭发同案犯的罪行。否则，不构成自首。如果犯罪人交待的是自己耳闻目睹的他人的罪行，是检举揭发，而不是自首。犯罪人如犯数罪的，投案时只交待了一罪，则可视为这一罪有自首情节。如果数罪中的一罪已被发觉，犯罪人在侦查、起诉、审判过程中或被判决以后，又将尚未被司法机关发现的其他罪行供述出来，对其交待的部分罪行可以视为自首。犯罪分子如果只交待次要罪行，隐瞒主要罪行，或者以虚假情况，掩盖其真实罪行，都不能认定为自首。
3、犯罪人愿意接受国家的审查和追诉。犯罪人主动的听候司法机关的侦查、起诉、审判活动是衡量犯罪人是否悔改的重要表现之一。如果投案后，又逃脱司法机关对他采取的强制措施;或仅以电信方式交待罪行，久不归案的;或偷偷把赃物送到司法机关门口，不肯讲明身份;这些明显是不愿接受国家的制裁的表现，不能以自首论，只能视为悔罪的一般表现。犯罪分子主动投案，如实供述自己的罪行后，为自己进行辩护，提出上诉，或更正和补充某些事实的都是允许的，可不能视为不接受审查和追诉。 三、实践中难以认定自首的几种情形
1、正确区分坦白和自首
自首与坦白都是犯罪分子在犯罪之后认罪、悔罪的表现。这两个概念既有联系又区别。坦白有广义和狭义两种解释。广义的坦白包括自首在内，自首是最高层次的坦白。通常所说的“坦白从宽，抗拒从严”政策中的坦白，就是指广义上的坦白。刑法意义上的坦白，是指狭义上的坦白，是指犯罪分子归案之后向司法机关如实供述被指控的犯罪事实，并接受国家审查和裁判的行为。自首与坦白的区别在于:自首是犯罪人自动投案之后，主动供述自己犯罪事实的行为;而坦白是犯罪人被动归案之后，如实供述自己被指控的犯罪事实的行为。自首的犯罪分子悔罪表现较好，其人身危险性相对较小，坦白的犯罪分子是在一定条件下被迫认罪，其人身危险性相对较大;自首是法定的从宽处罚情节，坦白是酌定的从宽处罚情节。[1]
2.正确区分报案和投案
一般来说，报案和投案并不难区分，如报案人是以被害人身份报案，但后来是犯罪人，此类情形难以区分。例如：张某等人酒后到王某商店购物，因与王发生口角，将王商店的东西砸坏，王拿起店里的木棍朝张某背部打去，后被人拉开，张某等离开现场，王觉得东西被砸，自己受损，即去派出所报案，要求抓获张某等人赔偿自己的损失。后公安机关查实张某被王的木棍打成脾破裂，构成重伤，因而将张某抓获。归案后，张某辩称自己主动到公安机关投案，并交待其打了王一棍子。
报案是指向司法机关报告案件的发生，它并不包含投案所要求的承认自己实施了犯罪行为，自愿接受国家司法机关的审查和裁判的含义。上述案例中的犯罪嫌疑人的行为不能认定为自动投案。笔者认为，报案和投案确实不能相互包容，但是也不能一概而论，需要具体问题具体分析，某些特殊环境下报案行为还是可以视为自动投案的。一般说来，能对报案和投案作正确理解的仅止于有相当文化程度的人和懂法的人，文化程度较低的人是搞不懂二者之间的区别的。因此对于投案自首的认定，要看其本质是否符合法定要件，而不要机械地理解运用，对某些法律用语过于苛求。如果报案人基于本人意志而主动地归案，自愿置于公安机关的控制之下，接受国家司法机关的审查和裁判，其行为完全符合自动投案的特征，应当认定为自动投案。否则便不能。
3、正确区分形迹可疑与犯罪嫌疑
形迹可疑，是指特定人的举动、神态不正常，使人产生疑问。这种疑问是臆测性的心理判断，它的产生没有也不需要凭借一定的事实依据，是一种仅凭常理、常情判断而产生的怀疑。犯罪嫌疑，是指侦查人员凭借一定的事实依据或者他人提供的线索，认为特定的人有犯罪嫌疑。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释 第一条第一项规定：罪行尚未被司法机关发觉，仅因行迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行，应当视为自动投案。如何理解和适用这一规定，是司法实践中有关自首认定的较为棘手的问题之一。对某一行为人是行迹可疑还是犯罪嫌疑，多数时候是依据侦查人员或有关组织的“犯罪人的归案经过”而定。在判断司法机关或有关组织所掌握的线索、证据是否已达到足以将行为人合力地怀疑为某宗罪行的犯罪嫌疑人时，应当以一般司法人员的认知水平为准。由于一般社会公众欠缺查证犯罪的专业知识和经验，而不同司法人员的办案水平和能力各有不同，因此既不应当以一般社会公众的认知水平，也不应当以直接负责对行为人进行盘查工作的特定司法人员或者其他有关组织人员的认知水平，作为判断所掌握的线索、证据是否已达到足以将行为人合理怀疑为某宗罪行的犯罪嫌疑人的标准。应当强调的是，在遇有难以确切判断凭借有关线索、证据是否“足以合理地将行为人确定为是某宗罪行的犯罪嫌疑人”时，则应当本着“疑案有利被告”的理念和鼓励犯罪人自首的刑事政策精神，认定此时尚不足以合理的将行为人确定为犯罪嫌疑人，也即，这类行为人若能在接受盘查时能主动如实供述其罪行的，仍应当认定其成立自首。 4、“双规”期间交待犯罪事实是否构成自首
所谓“双规”，一般是指党的纪检部门接到群众举报或发现问题时，责令身为党员的被查处人在规定的地点和规定的时间内，如实向组织交代自己的违法乱纪问题。由于纪检部门不是司法机关，因此，被查处人在被“双规”期间交代犯罪事实的行为是否构成自首，在实务界就产生了思想上的分歧。
笔者认为，“双规”措施虽不是刑事诉讼法规定的五种强制措施之一，但该措施却具备了这种强制措施的根本特征限制和剥夺人身自由。因此，纪检部门在立案查处涉嫌犯罪的案件过程中，将其视为准司法机关，其对涉嫌犯罪的被查处人所采取的“双规”视为准强制措施。但是，在认定投案自首时必须严格掌握，应区分不同情形：一是举报人举报被查处人的犯罪事实清楚，有一定证据的，被查处人在纪检人员出示有关证据后，才不得不交待自己的犯罪事实;二是纪检部门虽事前掌握有事实和证据，但尚未告知被查处人时，被“双规”的被查处人主动如实交待了自己的犯罪事实;三是虽有举报，举报内容，后来经查不实，但被“双规”的被查处人却主动交待了不为人知的犯罪事实;四是被“双规”的被查处人还主动交待了纪检部门和司法机关事前并未掌握的其他犯罪事实。第一种情形中被查处人不是自愿交待自己的罪行的，当然不能视为自动投案，不构成自首。第二种情形中纪检部门虽然事前掌握被查处人的犯罪事实，但是纪检部门毕竟不是专门的司法机关，对此种情形认定为投案自首，有利于促使被查处人改过自新，可视为自动投案。第三种情形完全符合自动投案的特征，应当认定为自动投案。第四种情形参照现有司法解释，如果其交待的其他犯罪事实与纪检部门事前掌握的不属同种罪，应当认定为投案自首。
5、对犯罪以后，在抢救伤者或财产的当场被抓获的行为人能否以自首论
在审理交通肇事案中，往往会遇到肇事驾驶员在现场抢救伤者，此时交警赶到将其抓获。如认定自首，其并不完全符合自首的有关规定，如不认定自首，对那些在犯罪后本有条件抢救伤者或财产、却为争取“自首从宽”而放弃抢救前往投案的行为人以自首论，则显然有失公平。对上述情形，应当根据《刑法》及《自首立功解释》的有关规定具体分析。行为人在犯罪后已及时通过电话等向有权接受其投案的单位或个人报案，或者已委托他人向有关单位或个人报案。上述单位或者个人是在接到犯罪人本人或其委托的人的报案后，方赶往其抢救伤者或财产的现场将其抓获的。应当视为自首。行为人在抢救伤者或财产时，已明确对他人包括围观群众言明，其准备在将伤者送往救治后或将财产抢救完毕后向有关单位或个人投案的。也应视为自首。反之，如行为人虽有抢救伤者的表现，但其本人并未采取适当措施及时报案，也未委托他人代为报案的，且也无证据证明其确实准备在抢救伤者或财产后投案的，那么，就仍然不能认定其有自动投案的表现，不能认定其成立自首。
6、被取保候审后畏罪潜逃，后又主动归案的，能否认定自首。
